Покупка бизнеса: пойдешь налево...пойдешь направо...


26 Июня 2007
Людмила Петровна Лешко на примере таблицы разъясняет принципиальные различия между покупкой бизнеса путем приобретения доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью и путем приобретения предприятия - имущественного комплекса.

Договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО Договор купли-продажи предприятия
Объект отчуждения – доля (либо ее часть) в уставном капитале ООО.

Общество с ограниченной ответственностью
– является одним из видов коммерческих организаций и учреждается для получения и распределения прибыли.

Доля – это имущественное право, владение которым наделяет субъекта статусом участника ООО и как следствие – комплексом прав (как имущественного, так и неимущественного характера) и обязанностей по отношению к ООО и другим участникам ООО.

Права участника ООО имущественного характера:

  • право на получение чистой прибыли Общества пропорционально доле в уставном капитале (ст.28 ФЗ РФ “Об ООО”);
  • право на получение в случае выхода участника из Общества (ст.26 ФЗ РФ “Об ООО”) либо исключения из Общества (п.4 ст.23 ФЗ РФ “Об ООО”) действительной стоимости доли;
  • право на часть имущества Общества в случае его ликвидации, оставшуюся после расчетов с кредиторами Общества (абз.7 п.1 ст.8 ФЗ РФ “Об ООО”);
  • право продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале общества либо ее часть одному или нескольким участникам данного общества в порядке, предусмотренном ФЗ РФ “Об ООО” и уставом общества (абз.5 п.1 ст.8 ФЗ РФ “Об ООО”) и т.д.
Права участника ООО неимущественного характера:
  • право участвовать в управлении делами общества в порядке, установленном ФЗ РФ “Об ООО” и учредительными документами общества (абз.2 п.1 ст.8 ФЗ РФ “Об ООО”);
  • право получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его учредительными документами порядке (абз.3 п.1 ст.8 ФЗ РФ “Об ООО”);
  • право на обжалование решений органов управления обществом (ст.43 ФЗ РФ “Об ООО”) и т.д.
Объект отчуждения - предприятие (либо его часть).

Предприятие – имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности. Предприятие в целом как имущественный комплекс признается недвижимостью.
Форма договора – в простой письменной форме, если требование о ее совершении в нотариальной форме не предусмотрено уставом Общества (п.6 ст.21 ФЗ РФ “Об ООО”). Форма договора – в простой письменной форме, обязательна государственная регистрация.
Продавец – участник ООО (физическое либо юридическое лицо). Документ, подтверждающий статус участника Общества и принадлежность ему доли в уставном капитале – Устав ООО, зарегистрированный органами гос.регистрации.

Покупатель
– другой участник ООО либо третье лицо (физическое либо юридическое лицо).
Продавец – собственник имущественного комплекса (индивидуальный предприниматель либо юридическое лицо).

Документ, подтверждающий право собственности Продавца – свидетельство о государственной регистрации права собственности.

Покупатель
– индивидуальный предприниматель либо юридическое лицо.
Стоимость определяется участниками сделки в соответствии с их личным волеизъявлением, устанавливается по взаимному соглашению сторон и применяется при исполнении обязательств сторонами по заключенной ими сделке.

Договорная стоимость определяется без учета номинальной стоимости доли.

Перед подписанием договора Покупатель обычно выясняет, а Продавец информирует о том, какое имущество принадлежит на праве собственности ООО, поскольку к Покупателю переходят права имущественного характера.
Состав и стоимость продаваемого предприятия определяются в договоре на основе полной инвентаризации предприятия, проводимой в соответствии с установленными правилами такой инвентаризации.
Закон не обязывает Продавца представлять Покупателю бухгалтерский баланс и иные финансовые документы, а также перечень всех долгов (обязательств), имеющихся у Общества (ст.21 ФЗ РФ “Об ООО” и ст.93 ГК РФ).

Только участник Общества вправе получать информацию о деятельности Общества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его учредительными документами порядке (п.1 ст.8 ФЗ РФ “Об ООО”).

Кроме того, ревизионная комиссия (ревизор) либо аудитор (по решению участника Общества) могут знакомиться с годовым отчетам и бухгалтерским балансом общества, а также проверять состояние текущих дел Общества (ст.ст.47, 48 ФЗ РФ “Об ООО”).
Закон обязывает, чтобы до подписания договора были составлены и рассмотрены сторонами: акт инвентаризации, бухгалтерский баланс, заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия, а также перечень всех долгов (обязательств) включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований (ст.561 ГК РФ).
Право собственности на имущество, принадлежащее ООО, не переходит к Покупателю доли в уставном капитале. Происходит лишь смена участника Общества – владельца доли в уставном капитале. Право собственности на предприятие – имущественный комплекс переходит от Продавца к Покупателю.
Право собственности на долю в уставном капитале переходит к Покупателю после ее оплаты в полном объеме (если иные условия не предусмотрены договором).

Покупатель доли в уставном капитале Общества осуществляет права и несет обязанности участника Общества с момента уведомления Общества об указанной уступке (п.6 ст.21 ФЗ РФ “Об ООО”), причем данная норма является императивной и Закон не делает исключений, даже если Продавцом доли является единоличный участник Общества, являющийся одновременно исполнительным органом данного ООО.
Передача предприятия Продавцом Покупателю осуществляется по передаточному акту. Право собственности на предприятие переходит к Покупателю с момента регистрации этого права.

Проанализировав договор купли-продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью и договор купли-продажи предприятия, очевидно, что наиболее простой, а потому популярной, является сделка по приобретению доли в уставном капитале. Процесс совершения данной сделки рассмотрим несколько подробнее.

Согласно ст.128 Гражданского кодекса РФ к объектам гражданских прав относятся, в том числе имущественные права, которые в соответствии со ст.129 Гражданского кодекса РФ могут свободно отчуждаться.

Следовательно, участник общества вправе, учитывая положения ст.21 ФЗ РФ “Об обществах с ограниченной ответственностью” и ст.93 Гражданского кодекса РФ, продать по своему усмотрению принадлежащую ему долю (часть доли) в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, являющуюся объектом гражданских прав.

Причем никаких запретов или ограничений, касающихся размера отчуждаемой доли (части доли) законодательство не содержит, т.е. участник общества, являющийся единоличным владельцем доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью в размере 100% уставного капитала, вправе разом продать принадлежащую ему долю в полном объеме.

Следует отметить, что ст.12 ФЗ РФ “Об обществах с ограниченной ответственностью” обязывает в учредительных документах общества с ограниченной ответственностью – в уставе и в учредительном договоре – указывать сведения о размере уставного капитала, а также сведения о размере и номинальной стоимости доли каждого участника. Исходя из этого, именно Устав и Учредительный договор являются документами, удостоверяющими принадлежность доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью тому или иному гражданину либо юридическому лицу.

При приобретении доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью также необходимо учитывать то, что доля участника общества может быть отчуждена до полной оплаты только в той части, в которой она уже оплачена, что предусмотрено ч.3 ст.21 ФЗ РФ “Об обществах с ограниченной ответственностью”. Иными словами, продавец доли обязан представить покупателю документ, подтверждающий оплату отчуждаемой им доли (части доли) в уставном капитале в размере, указанном в учредительных документах Общества.

Совершая сделку по отчуждению доли в уставном капитале общества, приобретатель и покупатель доли должны соблюсти права, предусмотренные ч.1 и ч.4 ст.21 ФЗ РФ “Об обществах с ограниченной ответственностью”, как участников общества, так и самого общества.

Так, в случае продажи участником общества своей доли (части доли) в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества, согласие общества или других участников общества на совершение такой сделки не требуется, однако, если иное не предусмотрено уставом общества.

Если же участником общества отчуждается доля (часть доли) в уставном капитале общества третьему лицу, то участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли (части доли) по цене предложения третьему лицу пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением участником общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Кроме этого, уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право общества на приобретение доли (части доли), продаваемой его участником, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли (части доли).

Оформление договора купли-продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью не занимает много времени. При этом нужно обратить внимание на то, что уступка доли (части доли) в уставном капитале общества должна быть совершена в простой письменной форме, если требование о ее совершении в нотариальной форме не предусмотрено уставом общества.

После совершения сделки сторонам договора нужно обязательно письменно уведомить общество о состоявшейся уступке доли (части доли) в уставном капитале общества с представлением доказательств такой уступки. Это связано с тем, что именно с момента уведомления общества о состоявшейся сделке приобретатель доли (части доли) в уставном капитале общества осуществляет права и несет обязанности участника общества.

Особое внимание при заключении договора купли-продажи доли в уставном капитале следует обратить на то, что, в соответствии со ст.421 Гражданского кодекса РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора, а условия договора определяются по усмотрению сторон. Однако согласно ст.422 Гражданского кодекса РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами, действующими в момент его заключения.

Статьей 432 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что любой договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах, как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Договор купли-продажи доли в уставном капитале обычно содержит следующие условия, которые на практике включаются в его содержание:
  • предмет договора, т.е. указывается размер и номинальная стоимость отчуждаемой доли (части доли), а также название и ОГРН общества с ограниченной ответственностью доля в уставном капитале которого отчуждается;
  • цена договора;
  • порядок и сроки оплаты доли;
  • момент перехода права собственности на долю в уставном капитале общества, а также момент перехода прав и обязанностей участника общества к приобретателю доли;
  • обязательства сторон;
  • порядок разрешения споров;
  • адреса и реквизиты сторон.
Принимая во внимание, изложенное выше, очевидно, что договор купли-продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью довольно прост, как в оформлении, так и в исполнении его сторонами.

Однако на практике между покупателем и продавцом доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью нередко возникают конфликтные ситуации. Особенно часто это случается тогда, когда доля в уставном капитале отчуждается по цене значительно превышающей номинальную стоимость доли в уставном капитале, например, когда доля номинальной стоимостью 10 000 рублей продается за 800 000 рублей. В таких случаях существует реальная угроза того, что одна из сторон договора может обратиться в суд с иском о признании договора купли-продажи доли в уставном капитале недействительным по основанию притворности сделки либо заблуждения стороны сделки относительно тождества предмета сделки, иными словами, покупатель хотел приобрести предприятие и думал, что покупает предприятие, а купил долю в размере 100% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

Так, в соответствии с п.2 ст.170 Гражданского кодекса РФ притворная сделка (договор купли-продажи доли в уставном капитале), т.е. сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, (договор купли-продажи предприятия), ничтожна. При этом следует иметь в виду, что по основанию притворности может быть признана недействительной лишь та сделка, которая направлена на достижение других правовых последствий и прикрывает иную волю участников сделки. Намерения одного участника на совершение притворной сделки недостаточно. Стороны должны преследовать общую цель и достичь соглашения по всем существенным условиям той сделки, которую прикрывает юридически оформленная сделка.

Согласно ст.178 Гражданского кодекса РФ сделка, совершенная под влиянием заблуждения имеющего существенное значение, может быть признана судом недействительной по иску стороны, действовавшей под влиянием заблуждения. При этом существенное значение имеет заблуждение относительно природы сделки либо тождества или таких качеств ее предмета, которые значительно снижают возможности его использования по назначению. Заблуждение относительно мотивов сделки не имеет существенного значения.

В любом случае, если договор купли-продажи доли в уставном капитале будет признан судом недействительным по основанию, указанному в ст.170 либо в ст.178 Гражданского кодекса РФ, то каждая из сторон сделки обязана будет возвратить другой все полученное по сделке, а в случае невозможности возвратить полученное в натуре возместить его стоимость в деньгах согласно ч.2 ст.167 Гражданского кодекса РФ.

Таким образом, чтобы избежать возможности признания судом сделки по отчуждению доли в уставном капитале недействительной, сторонам целесообразно включать в договор купли-продажи доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью такую совокупность условий, чтобы было очевидно, на что действительно была направлена воля каждой из сторон при заключении договора.